民事诉讼调解是我国司法工作的优良传统，也是民事审判工作长期以来的成功经验，是在司法实践中不断发展和完善起来的一项具有中国特色的社会主义法律制度。在民事诉讼中，调解相比较判决，具有灵活、高效的独特优越性，利于息诉，同时也提高了人民法院的审判效率，缓解了审判人员的压力，促进了社会和谐、发展与稳定。

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      2019年11月4日，恒和信合伙人陈爱丽律师结合代理工作的经验和体会，在第63期恒和信午餐会上作“调解在民事诉讼中的运用”分享。合伙人何妍雨律师及众多青年律师参加本次活动。

主讲人： 陈爱丽律师

      陈爱丽律师归纳总结了民事诉讼调解制度的现状，律师如何从委托人、对方当事人、法官三个视角，抓住时机，制定调解策略以及调解时应当注意的事项。

      陈爱丽律师认为，把握调解的时机是成功调解的一半。正确的时机有助于己方在后续谈判中获取心理优势。律师对于调解的时机把握有赖于经验的积累，当然也有一定规律可循。可根据案件的实际情况选择提出调解的时机以及采取相应的策略。

      同时，律师在调解程序中的代理工作既要注重方法，也要规避风险：

      01

      接受委托后，对案件胜诉的可能性和调解的可行性做预判

      接受委托后，律师应根据现有证据材料及法律适用观点，对裁判结果作出预判，如对案件胜诉是否有把握。作为代理律师，要预判调解的可行性，积极与己方当事人深入沟通，对案件背景情况和诉讼对手情况作全面了解。如果双方当事人的关系并未完全僵化，或双方需求落差较小，则调解具有可行性。如果双方矛盾显然无法调和且双方需求有明显落差的，则应及早放弃促成调解的诉讼策略，否则只会拖延诉讼时间，增加己方当事人的时间成本。

      02

      调解方案一定要以书面形式让乙方委托人予以确认

      律师代理工作的谨小慎微之处，贯穿于代理工作的每个方面。比如接受委托，与委托人充分沟通后，应做成谈话笔录记录案件事实，确认委托人可以接受的调解方案。如果是庭审过程中的调解，在与委托人电话沟通时，即使已经在电话里确认，但为了规避风险，需要再将调解方案以微信留言或者短信的方式发送给委托人，让其确认。

      03

      与对方进行调解的过程中，注意风险的规避

      有些案件，对方会存在证据不足或者原件缺失的情况，对方会利用我方急于想要通过调解的方式结案的心理，从我方取证。比如，在调解中承认对自己不利的事实是为了达成调解协议而做出的让步，确认一些对己不利的事实，这个时候，代理律师一定要慎言慎行，谨防对方录音，更不能以书面形式确认、承认对己不利的事实或者证据。虽然法律规定，在调解中承认对自己不利的事实是为了达成调解协议而做出的让步，以及在和解的过程中做出的妥协，对案件事实的认可，不能在诉讼中作为对当事人不利的证据，但是，一旦调解失败，在调解阶段的这种自认会成为法官内心确认的一个方向，在法官印象中留下一个既定的事实认定，直接影响案件裁判结果或者思路。

      04

      利用调解制度的特点，在调解过程中设置利于后续执行的方案

      利用调解内容不受诉讼请求限制的规定，调解协议内容可以超出诉讼请求，在调解方案中一并解决衍生纠纷；可以在调解协议中约定一方不履行协议应当承担民事责任（违约责任）；调解协议约定一方提供担保或者案外人同意为当事人提供担保。当然，前提是不违反法律、行政法规的禁止性规定。

      05

      重视调解过程的调解笔录记录

      调解方案需要以书面形式确定，这个过程中，要求法官做成一个相对能够反映案件事实的笔录，对于在调解书里不能详细阐述的事实以及细节甚至是证据，要求在调解笔录里完整清楚地反映出来，固定下来，以免日后产生麻烦。即使采用庭前调解的方式，也应该如此操作。

      06

      即时签收送达回证，杜绝对方反悔

      调解，在实践中又称为“不稳定的调解”。《民事诉讼法》第89条第三款规定：“调解书经双方当事人签收后即具有法律效力”。在调解生效的时间上，调解采取签收生效政策，这一规定恰恰给当事人对调解协议的任意反悔提供了机会，因为在调解协议达成后，法院制作调解书再到调解书的送达需要一定的时间。这段时间内，若当事人经过考虑或由于其他因素干扰拒收调解书，可能使得调解无法生效，令审判人员必须进入审判，以前的调解工作及制作的调解书则毫无意义。为了避免这种情况，代理律师可以要求法官让双方先签收送达回证，让调解成果固定下来。

      何妍雨律师结合案件办理经历，对陈爱丽律师所分享的六点注意事项进行了总结，她认为民事诉讼调解是有效的解决争端的方式之一，在调解过程中，应该着眼细节、注意方式方法、有风险防范意识，避免出现不可预估的麻烦。